首先,商標性使用是判斷商標侵權的前提要件。根據(jù)商標法的規(guī)定,商標的使用,是指將商標用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上,或者將商標用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中,用于識別商品來源的行為。
通常情況下,經(jīng)營主體主觀上有使用商業(yè)標識的意圖,客觀上在商業(yè)活動中實際使用商業(yè)標識,且該商業(yè)標識能夠起到區(qū)分商品或服務來源的作用,即構成商標性使用。商標性使用是商標功能實現(xiàn)的前提,商標侵權因此也是構成商標侵權的前提。
其次,混淆可能性是判斷商標侵權的主要標準。混淆可能性指的是商標的使用行為使相關公眾可能對商品的來源產生誤認或者認為其來源與注冊商標的商品存在特定的聯(lián)系。如在同一種商品或服務上使用與其注冊商標相同的商標,公眾顯然難以分辨,因此直接符合侵權構成要件。
如在同一種商品或服務上使用與其注冊商標近似的商標,或者在類似商品或服務上使用與其注冊商標相同或者近似的商標,商標侵權則要求從理性人的一般注意力判斷,只有該使用行為容易導致混淆的,才能認定為構成商標侵權。
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