“在先使用”原則上應(yīng)是中國境內(nèi)的使用
商標法的在先權(quán)力主要體現(xiàn)在《商標法》的第三十二條中，該條規(guī)定如下：“申請商標注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標。”
首先，我們要明白什么是“在先權(quán)利”。簡單來說，它指的是在某一商標申請注冊之前，已經(jīng)存在的、由他人享有的某種合法權(quán)益。這些權(quán)益可能包括但不限于：著作權(quán)、外觀設(shè)計專利權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)等。如果一個商標侵犯了這些在先權(quán)利，那么其注冊申請很可能會被駁回。
為什么要保護“在先權(quán)利”呢？
這主要出于兩個方面的考慮。一是尊重原創(chuàng)。在創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)日益繁榮的今天，保護原創(chuàng)精神顯得尤為重要。如果允許后來者隨意搶注他人的創(chuàng)意作為商標，那么不僅是對原創(chuàng)者的不公平，也會破壞整個創(chuàng)意市場的健康發(fā)展。二是維護市場秩序。商標作為商品和服務(wù)的標識，其背后蘊含著消費者的信任和期望。如果允許侵犯在先權(quán)利的商標注冊，市場上的混淆和誤導將不可避免，嚴重損害消費者的權(quán)益和市場秩序。
那么，如何判斷一個商標是否侵犯了“在先權(quán)利”呢？這通常需要綜合考慮多個因素。比如，商標與在先權(quán)利的標識是否相似、是否容易引起混淆；商標所使用的商品或服務(wù)是否與在先權(quán)利所屬領(lǐng)域相關(guān)；以及商標注冊人是否有惡意搶注等。當然，這些判斷都需要依據(jù)具體的法律規(guī)定和案件事實來進行。
值得注意的是，“在先權(quán)利”并非絕對不可挑戰(zhàn)。在某些情況下，即使存在在先權(quán)利，商標的注冊申請也有可能獲得批準。
一、“在先使用”原則上應(yīng)是中國境內(nèi)的使用
地域性是知識產(chǎn)權(quán)的基本屬性之一。商標權(quán)作為知識產(chǎn)權(quán)的一項具體權(quán)利，地域性也是其內(nèi)在屬性。因此，在先使用商標法第十五條規(guī)定的“在先使用”，原則上應(yīng)是中國境內(nèi)的使用。如《北京市高級人民法院商標授權(quán)確權(quán)行政案件審理指南》第12.5、12.6條所述，當事人主張保護“在先使用”的商標，應(yīng)當提交訴爭商標申請日前在中國境內(nèi)使用商標的證據(jù)，在其他國家、地區(qū)的使用證據(jù)或者準備投入中國境內(nèi)使用的證據(jù)可以作為證明其商標在先使用情況的補充。僅在其他國家、地區(qū)使用商標的，不屬于商標法第十五條第二款規(guī)定的“在先使用”的情形。
二、“在先使用”應(yīng)是商標法意義上的使用
商標法第四十八條規(guī)定：“本法所稱商標的使用，是指將商標用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中，用于識別商品來源的行為。”商標的使用應(yīng)當是在流通領(lǐng)域中真實的使用，其使用應(yīng)該能夠及于相關(guān)公眾，在先使用特別是消費者，并最終能夠起到識別商品來源的作用。因此，準備中的商標使用行為，如原材料采購、企業(yè)資質(zhì)等方面的證據(jù)不能認定為商標法意義上的使用，因為此時商品并未進入流通領(lǐng)域；僅作為商品名稱或者企業(yè)名稱的使用，也不能認定為商標法意義上的使用，因為此時商標未能起到識別商標來源的作用。
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